С.А. ГОЛУБЕВ

С.А. ГОЛУБЕВ, заместитель председателя Банка России - директор Юридического департамента, доктор юридических наук, заслуженный юрист Российской Федерации

Современное законодательство Российской Федерации - система, быстро меняющаяся и требующая к себе постоянного и пристального внимания. Динамика его развития и практика применения выявляют определенные проблемы, сущность и механизмы решения которых еще только выясняются.

Следует отметить наличие некоторых проблемных аспектов, с которыми сталкиваются в своей деятельности кредитные организации и Банк России.

С 1 февраля 2010 г. вступил в силу Федеральный закон от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон о торговой деятельности), в котором впервые на законодательном уровне определено понятие "торговая деятельность".

При этом следует учитывать, что Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" (далее -Закон о банках) содержит запрет на осуществление кредитными организациями торговой деятельности (часть шестая ст. 5). Аналогичный запрет существует и для Банка России (п. 4 ст. 49 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)").

Федеральным законом от 25.11.2009 N 281-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" было уточнено, что ограничение на занятие торговой деятельностью не распространяется на заключение кредитными организациями договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и предусматривающих либо обязанность одной стороны договора передать другой стороне товар, либо обязанность одной стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товар, если обязательство по поставке будет прекращено без исполнения в натуре.

Ранее отсутствие законодательного определения понятия торговой деятельности давало возможность Банку России и кредитным организациям не рассматривать в качестве торговой деятельности следующие операции:

* приобретение товаров с целью обеспечения своей деятельности (а не с целью дальнейшей перепродажи) и продажа их после того, как в них отпала надобность либо они устарели (например, продажа списанных компьютеров);
* приобретение товаров (например, приобретение продуктов питания для продажи своим работникам через буфет) и последующая продажа своим работникам. Разрешалась также, с определенными оговорками (необходимость привлечения посредников), продажа заложенного имущества и продажа имущества, полученного от заемщиков в качестве отступного в погашение ранее выданных кредитов.
С принятием Закона о торговой деятельности ситуация может измениться. Статья 2 Закона определила торговую деятельность как вид предпринимательской деятельности, связанной с приобретением и продажей товаров. При этом следует обратить внимание на то, что данный Закон содержит исчерпывающий перечень отношений, на которые положения закона не распространяются (п. 4 ст. 1):
1) внешнеторговая деятельность;

2) торговля на товарных биржах;

3) деятельность по продаже товаров на розничных рынках;

4) купля-продажа ценных бумаг, объектов недвижимости, продукции производственно-технического назначения, в том числе электрической и тепловой энергии (мощности), а также иных видов энергетических ресурсов. Вместе с тем следует иметь в виду, что Закон о торговой деятельности определяет основы такой деятельности и содержит базовое понятие "торговая деятельность", которое будет использоваться во всех областях деятельности. В связи с этим нельзя исключить применение данного понятия и в отношении тех сделок, которые прямо выведены из сферы регулирования Федерального закона о торговой деятельности, т.е. в том числе в отношении купли-продажи ценных бумаг и объектов недвижимости.

Указанное выше определение понятия "торговая деятельность" весьма широкое по своему содержанию. Соответственно возникает вопрос, не имеющий пока однозначного правового разрешения, а именно: не является ли торговой деятельностью продажа кредитными организациями:

• товаров, приобретенных с целью обеспечения своей деятельности;
• товаров, приобретенных с целью продажи своим работникам;
• имущества, являющегося предметом залога;
• имущества, полученного от заемщиков в качестве отступного в погашение ранее выданных кредитов;
• имущества, приобретенного с целью предоставления третьим лицам по договорам аренды.

Очевидно, что подобный вопрос также может возникнуть в отношении сделок купли-продажи драгоценных металлов и драгоценных камней.
В соответствии со ст. 5 Закона о банках кредитные организации вправе осуществлять банковские операции по привлечению во вклады и по размещению драгоценных металлов, а также операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями согласно законодательству Российской Федерации. Исходя из ст. 17 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях", Банк России осуществляет лицензирование операций кредитных организаций с драгоценными металлами и драгоценными камнями. В связи с этим надо отметить, что в целях устранения данной правовой коллизии подготовлен и находится на рассмотрении в Государственной Думе Федерального Собрания РФ проект Федерального закона "О внесении изменений в статью 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", предусматривающий, что запрет на занятие кредитными организациями торговой деятельностью не распространяется на продажу этими организациями приобретенных аффинированных золота, серебра, платины, палладия в слитках, монет из драгоценных металлов.

Кроме того, с учетом понимания, что сохранение правовой неоднозначности в части запрета для кредитных организаций на занятие торговой деятельностью крайне нежелательно, Банк России разрабатывает проект Федерального закона "О внесении изменений в статью 49 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" и ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности". Этот проект направлен на то, чтобы вывести из-под запрета на осуществление торговой деятельности упомянутые выше операции кредитных организаций и Банка России.